《劳动合同法》修正案解读及应对措施

 

 

 

2012年12月28日,第十一届全国人民大表大会常务委员会第三十次会议通过了关于修改《中华人民共和国劳动合同法》的决定,这决定将于2013年7月1日起施行。这次决定主要修改《劳动合同法》中关于劳务派遣的规定。

 

 

 

具体条款及解读如下:

 

将第五十七条修改为:“经营劳务派遣业务应当具备下列条件:

 

(1)注册资本不得少于人民币二百万元;

 

(2)有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施;

 

(3)有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度;

 

(4)法律、行政法规规定的其他条件。

 

经营劳务派遣业务,应当向劳动行政部门依法申请行政许可;经许可的,依法办理相应的公司登记。未经许可,任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。

 

 

【翰尔森解读】

 

此条款是对劳务派遣单位实行行政许可准入制,增加经营条件要求,加强对劳务派遣单位的管理。对现行的劳务派遣市场影响不大。

 

 

 

将第六十三条修改为:“被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。用工单位应当按照同工同酬原则,对被派遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。用工单位无同类岗位劳动者的,参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。”

 

“劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同和与用工单位订立的劳务派遣协议,载明或者约定的向被派遣劳动者支付的劳动报酬应当符合前款规定。”

 

 

【翰尔森解读】

 

修正案要求用工单位针对不同的员工身份必须采取相同的工资福利分配方案,杜绝内外有别。

 

提示:如果此前订立的劳动合同和劳务派遣协议的内容违反同工同酬原则的,应当及时进行相应调整。

 

 

 

将第六十六条修改为:“劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式,只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。”

 

“前款规定的临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的岗位;辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位;替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内,可以由其他劳动者替代工作的岗位。”

 

“用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量,不得超过其用工总量的一定比例,具体比例由国务院劳动行政部门规定。”

 

 

【翰尔森解读】

 

1、修正案明确认定了劳务派遣用工是补充形式。但是具体的劳务派遣用工数量比例暂时还未出台,2013年7月1日之前国务院行政部门将会制定出一个具体比例。

 

2、修正案虽然对“三性”岗位作出了比较细化的认定,但“三性”工作岗位中对“辅助性”工作岗位的认定仍然比较模糊,争议较大,究竟是交给劳动行政部门判断、司法部门判断还是企业自行确定?由于企业组织结构、管理方式的复杂性导致主营业务岗位可能随时发生变化,并且系用人单位的自主权范围,如加以行政强制介入或司法介入,则势必会与用人单位的经营自主权相冲突,也不具有可操作性。因此,“辅助性”岗位会成为用工单位劳务派遣用工的避风港。

 

提示:因劳务派遣的“三性”并非要求“三性”同时具备,而是具备“一性”,故在国家对劳务派遣用工限制比例出台之前,用工单位仍然可以以 “辅助性岗位”为由进行劳务派遣用工。

 

 

 

“劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的,由劳动行政部门责令限期改正;逾期不改正的,以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款,对劳务派遣单位,吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的,劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”

 

 

【翰尔森解读】

 

劳务派遣企业及用工单位如违反劳务派遣规定的行为,即使情节严重,只要及时纠正就不会受到处罚。也就意味着对两单位只要没有有效的举报,即使有违反劳务派遣的行为也可以继续实施。针对举报只要及时予以纠正即可。该规定将成为两单位规避相关责任的“法宝”。

 

 

 

本决定自2013年7月1日起施行。

 

本决定公布前已依法订立的劳动合同和劳务派遣协议继续履行至期限届满,但是劳动合同和劳务派遣协议的内容不符合本决定关于按照同工同酬原则实行相同的劳动报酬分配办法的规定的,应当依照本决定进行调整;本决定施行前经营劳务派遣业务的单位,应当在本决定施行之日起一年内依法取得行政许可并办理公司变更登记,方可经营新的劳务派遣业务。具体办法由国务院劳动行政部门会同国务院有关部门规定。

 

 

【翰尔森解读】

 

1、2012年12月28日已依法订立的劳动合同和劳务派遣协议继续履行至期限届满。如二者期限届满日期不一致,以后到期的为准。

 

提示:针对此条款,如果劳务派遣企业与用工单位仍希望继续合作,可以将双方之前签订的劳务派遣服务协议重新签订,尽量延长合作期限。或者倒签一个补充协议,将双方的合作期限进行延长。

 

2、修订案认可的调整范围仅限于未按同工同酬原则实行的劳动报酬。因此,双方继续合作必须遵守同工同酬的规定。