关于加班费问题

 

 

文/翰尔森顾问

 

 

请关注相关数据统计

 

 

城市
统计时间
劳动争议案件中劳动报酬案件的比重
加班工资占劳动报酬案件的比重
北京
2008年1-8月
60%
80%
上海
2008年上半年
43.9%
44.9%
深圳
/
/
80%
苏州高新区
/
/
30%(占案件总数的)

 

 

随着《劳动合同法》及《劳动争议调解仲裁法》的实施,各地劳动争议案件出现增长态势。根据以上数据统计表,可以看出,因加班工资引发的纠纷居劳动争议案件的重要地位。因此,作为用人单位或劳动者,我们应当如何理解加班?怎样认定加班?及加班工资如何计算等相关问题应引起高度重视。

 

一、什么叫加班?如何支付加班工资?

 

1 加班的概念加班概念有广义和狭义之分。

广义的加班与延长工作时间相同,所谓延长工作时间是指工作时间超出法定正常界限在休息时间范围内延伸,即劳动者在正常工作时间以外应当休息的时间内工作。

 

延长工作时间有两种形式:

一是加班,是指劳动者在法定休假日和休息日(公休假日)进行工作。

二是加点,是指劳动者在标准工作日以外延长工作时间进行工作,即提前上班或推迟下班。

狭义的加班是指作为延长工作时间之一的加班。

 

2 加班工资的概念我国原劳动部《关于贯彻执行<劳动法>若干问题的意见》(劳部发【1995】309号)第53条规定:

 

“劳动法中的‘工资’是指用人单位根据国家有关规定或劳动合同的约定,以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬,一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。”

 

我国《劳动法》第44条明确各种加班情形下所应当支付高于正常标准的劳动报酬。国家统计局《关于工资总额组成的规定》(国家统计局令第1号)也明确,工资的范畴包括加班加点工资。

 

因此,加班工资,应当理解为因劳动者加班而在正常工资以外支付的工资报酬,属于工资的范畴。

 

 

二、 工时制度和工作时间的确认

 

根据以上所述,加班首先表现为延长工作时间,首要的问题是要确认正常的工作时间是如何规定的,即劳动者应当工作的正常时间为多少。劳动者应当工作的正常时间与工时制度有关。

 

在我国,工时制度可以分为标准工时制度和特殊工时制度两大类。

 

特殊工时制度又可以分为两种:

 

一是综合计算工时工作制,

 

二是不定时工时制。

 

 

 

1、 标准工时制度

 

根据《劳动合同法》劳动者每日工作时间不超过8小时,每周工作不超过40小时,延长工作>时间一般每日不得超过1小时,特殊原因每日不得超过3小时,每月不得超过36小时。

 

对于此工时制度应当注意以下两点:

 

a 并不能简单理解为每周工作日不得超过5天。

 

原劳动部《<国务院关于职工工作时间的规定>问题解答》(劳部发【1995】187号)就“企业职工每周工作时间不超过40小时,是否一定要每周休息两天”这个问题作出了明确答复,即“答:有条件的企业应尽可能实行职工每日工作8小时,每周工作40小时这一标准工时制度。有些企业因工作性质和生产特点不能实行标准工时制度的,应将贯彻《规定》和贯彻《劳动法》结合起来,保证职工每周工作时间不超过40小时,每周至少休息1天;……”在原劳动部《关于职工工作时间有关问题的复函》(劳部发【1997】271号)也有明确。

 

 

b 不能机械地理解周六、周日是当然的周休息日。

 

国务院《关于职工工作时间的规定》和《<国务院关于职工工作时间的规定>的实施办法》(劳部发【1995】143号)有相应的明确规定。即“第七条 国家机关、事业单位实行统一的工作时间,星期六和星期日为周休息日。企业和不能实行前款规定的统一工作时间的事业单位,可以根据实际情况灵活安排周休息日。”;“第九条 企业根据所在地的供电、供水和交通等实际情况,经与工会和职工协商后,可以灵活安排周休息日。”

 

2、特殊工时制度我国的企业实行特殊工时制度应根据原劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》(劳部发【1994】503号)的规定,报经劳动行政部门审批同意,办理审批手续。

 

关于审批手续应当注意以下几点:

a 特殊工时制经审批确立;未经审核批准的,即便工作岗位特性符合特殊工时制度形态的或者用人单位自行规定的或双方约定的均无效,仍然按标准工时制处理;

 

b实行特殊工时工作制的职工必须经劳动行政部门批准;

 

c 特殊工时工作制是按岗位或工种审批。

 

(1)综合计算工时工作制根据原劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》规定,实行综合计算工时工作制的,在综合计算周期内,某一具体日(或周)的实际工作时间可以超过8小时(或40小时),超过部分不作为延长工作时间,但综合计算周期内的总实际工作时间不应超过总法定标准工作时间,超过部分应视为延长工作时间,而且,延长工作时间的小时数平均每月不得超过36小时。

 

如某企业经劳动行政部门批准以季为周期综合计算工时。(每月平均工作天数20.83*每天工作的8小时*一季度3个月=499.92小时)。该企业因生产任务需要,经工会和劳动者同意,安排劳动者在该季的第一、二月份刚好完成了499.92小时的工作,第三个月整月休息。该企业这样做应视为合法且没有延长工作时间。

 

因此,应当注意以下三点:

一是,实行综合计算工时制需经审批同意;

 

二是,实行综合计算工时制中,采取何种工作方式,应当与工会和劳动者协商,并且注意劳逸结合,切实保障劳动者身体健康;

 

三是,对于第三级以上(含第三级)体力劳动强度的工作岗位,劳动者每日连续工作时间不得超过11小时,而且每周至少休息一天。

 

(2)不定时工时制又称为不定时工作制。它是指因工作性质和工作职责的限制,劳动者的工作时间不能受固定时数限制的工时制度。

 

除综合计算工时工作制、不定时工时制外,还有一种工时安排可以理解为另外一种特殊工时制,即缩短工时制。适用这种制度的主要是从事特别艰苦、繁重、有毒有害、过度紧张的劳动者以及在哺乳期的女员工。它是规定劳动者每个工作日的工作时间少于标准工作日长度或每周工作天数少于标准工作天数的工作时间制度。

 

 

三、工作时间和加班的认定

1、工作时间和休息时间劳动者的时间分为工作时间、休息时间两大类:

 

a 工作时间,不仅包括作业时间,还包括准备工作时间、结束工作时间以及法定非劳动消耗时间(如劳动者自然需要中断的时间、工艺需要中断的时间、停工待活时间、女职工哺乳婴儿时间等);不仅包括在岗工作时间,还包括依据法规或单位安排离岗从事其他获得的时间。

 

劳动者在工作时间内应当享有工资报酬,加班的应该享受相应的加班待遇。

 

b 休息时间,是指劳动者在规定的工作时间以外自行支配的时间。

有以下三种:

一是,间歇时间,指在每个工作日内,给职工休息和吃饭的时间,一般不包括在工作时间之内;

二是,每日的休息时间,指两个工作日之间的休息时间;

三是,休假,指劳动者保留职务,甚至于享有工资的休息假期,包括法定节假日、周休日等。

休息时间,劳动者一般不应当享有工资报酬,但特殊情形下,可享有工资报酬,比如法定节假日。也就是说,工休不属于工作时间,但可以享有工资报酬。

2 确认加班的前提条件《劳动法》第44条规定用人单位应当支付加班工资的情形有:“安排劳动者延长工作时间”、“休息日安排劳动者工作”、“法定休假日安排劳动者工作”。

 

根据《劳动法》有关法律法规等规定,我们可以看出,属于用人单位安排的延长工作时间才属于加班。因此,判断是否属于加班的首要条件,需要判断是否属于用人单位安排。

 

具体表现:

(1)标准工时制度下的加班在标准工时制下,以下情形应当认定为加班:经用人单位安排,劳动者在法定节假日工作,在周休日工作,以及在制度工作日工作时间以外延长时间工作的。

 

(2)综合工时工作制度下的加班综合工时工作制度下,在综合计算周期内,某一具体日(或周)的实际工作时间可以超过8小时(或40小时),但综合计算周期内的总实际工作时间不应超过总法定标准工作时间,超过部分应视为加班。劳动者在法定节假日工作的,应当认定为加班。

 

综合计算工时工作制度是以某个时间段来综合计算工作时间,因此,在劳动关系存续期间,计算周期未结束的,尚无法确认是否存在加班,劳动者要求加班的请求应当不得到支持;计算周期已结束的,则应当综合计算来确定加班情形。但是如果劳动关系终结,但计算周期未结束的,加班应当如何确定?针对此问题,可以参照》关于印发北京市企业实行综合计算工时工作制和不定时工作制办法的通知》(京劳社资发【2003】157号)。

 

该通知第9条规定,实行综合计算工时工作制的职工,综合计算工作时间的计算周期不得超过本人劳动合同尚未履行的时间。如果企业与职工终止、解除劳动合同时,其综合计算工作时间的计算周期尚未结束的,职工的实际工作时间超过法定标准工作时间的部分,企业应按《劳动法》第44条第二款的规定支付劳动报酬。实行综合计算工时的,在计算周期结束时其工作时间超过法定工作时间的部分,按照150%支付加班工资;在计算周期未结束时,劳动关系解除的,其工作时间超过法定工作时间的部分,按照200%支付加班工资。

 

 

(3)不定时工作制的加班

 

实行不定时工作制的用人单位安排劳动者加班是否支付加班工资?

原劳动部《工资支付暂行规定》(劳部发【1994】489号)第13条明确规定,实行不定时工时制度的劳动者,不执行标准工时制度和综合计算工时工作制度有关加班及加班工资支付的规定。因此,目前各地对不定时工时制度下,劳动者在制度工作日和休息日的工作时间不属于加班的规定是一致的。

 

但对经用人单位安排,劳动者在法定节假日工作,各地则有不同的政策安排。大致有三种情况:一是,规定应当支付,且比照标准工时制度下确定加班及支付加班工资,如湖南、上海、深圳、厦门、重庆等;二是,规定不支付,如北京、安徽、广东、贵州、江苏、江西、山东、陕西、天津等;三是,没有明文规定,如河北、吉林等。

 

 

四 、加班的补偿和加班工资的计算

 

关于劳动者加班,我国法律规定了两种补偿制度,即补休和支付加班工资。根据《劳动法》及相关规定,用人单位安排劳动者在休息日加班的,可以采取补休或支付加班工资的两种方式选其一的做法。用人单位安排劳动者在法定节假日加班的,仅能采取支付加班工资的补偿形式,而不能以补休进行替代。

关于如何计算加班工资,《劳动法》等规定如下:

 

1 实行标准工时制度下

用人单位安排劳动者在法定节假日工作的,支付不低于劳动者正常工作时间工资的300%的工资报酬;

安排劳动者在制度工作日延长工作时间的,支付不低于劳动者正常工作时间工资的150%的工资报酬;

安排劳动者在周休日工作又不能安排补休的,支付不低于劳动者正常工作时间工资的200%的工资报酬。

2 实行综合计算工时工作制度下

计算周期结束时按照制度工作日计算超过规定时间工作的,支付不低于劳动者正常工作时间工资的150%的工资报酬;

 

安排劳动者在法定节假日工作的,支付不低于劳动者正常工作时间工资的300%的工资报酬。

 

综上,正确认识加班及加班工资的计算,有利于降低相关纠纷的发生率。